De nieuwe wettelijk verplichte transparantie over de uiteindelijk begunstigden van een onderneming vormt in de M&A-praktijk een belangrijk bijkomend actiepunt na realisatie van een overname (“post-closing to do”). Wat? De in België opgerichte vennootschappen, de (i)vzw’s, stichtingen, trusts en juridische entiteiten die vergelijkbaar zijn met fiducieën of trusts, zijn gehouden tot de volgende nieuwe verplichtingen, op grond van de “Wet van 18 september 2017 tot voorkoming van het witwassen van geld en de financiering van terrorisme en tot beperking van het gebruik van contanten”: De Wet voegt in het Wetboek van Vennootschappen (artikel 14/1 en 14/2) en in de V&S-Wet[1]…
Lees meer
Het ontwerp van het nieuwe wetboek van vennootschappen en verenigingen (wvv) bevat een nieuw bestuursmodel voor naamloze vennootschappen (“NV’s”). Naast het monistisch bestuursmodel dat we vandaag kennen, zal men statutair ook kunnen kiezen voor een enige bestuurder of een duaal bestuursmodel met een directieraad en een raad van toezicht. Het nieuwe WVV verruimt ook de mogelijkheden tot aanstelling van en de bevoegdheden van de dagelijks bestuurder. Monistisch bestuur – afzwakking van de ad nutum herroepbaarheid Onder het monistisch bestuursmodel, wordt de NV bestuurd door het klassieke college van minstens 3 bestuurders (verlaagd naar 2 indien er minder dan 3 aandeelhouders…
Lees meer
Een overname gaat vaak gepaard met het ontslag van de overlater als zaakvoerder / bestuurder van de vennootschap(pen) die hij overdraagt. De vennootschap moet dit ontslag publiceren in de Bijlagen bij het Belgisch Staatsblad. In sommige gevallen volgt de vennootschap (onder controle van de koper) deze publicatie niet op, waardoor er een lange tijdsspanne kan zitten tussen het ontslag en de publicatie ervan. Het voorontwerp van het nieuwe Wetboek van Vennootschappen en Verenigingen biedt een antwoord en voorziet in de mogelijkheid voor voormalige bestuurders om zelf hun ontslag te publiceren in de Bijlagen bij het Belgisch Staatsblad. Zelfs indien de…
Lees meer
Een overnameovereenkomst gaat vaak gepaard met een borgstelling van een derde partij ter waarborging van bepaalde verbintenissen van de verkoper of de koper (bv. uitgestelde betaling van de prijs door de koper, schadevergoedingsverplichtingen van de verkoper, etc.). Omdat enkel in hoofde van de borg, en niet in hoofde van de schuldeiser, verbintenissen ontstaan, is de borgtocht een eenzijdige overeenkomst. Precies wegens dit eenzijdig karakter wordt de borgtocht onderworpen aan de bewijsvoorschriften van artikel 1326 B.W. (behoudens wanneer de borgstelling uitgaat van o.m. handelaars, ambachtslieden of landbouwers). De akte van borgtocht dient ofwel eigenhandig door de borg geschreven te zijn, ofwel…
Lees meer
De geschillenregeling is een bijzondere vennootschapsrechtelijke procedure waarbij een aandeelhouder een andere aandeelhouder kan dwingen om zijn aandelen over te dragen (i.e. vordering tot uitsluiting) respectievelijk over te nemen (i.e. vordering tot uittreding) ingeval er “gegronde redenen” voorhanden zijn. Hoewel in de praktijk veelvuldig beroep wordt gedaan op deze procedure wanneer een (ernstig) aandeelhoudersconflict is gerezen, kent de concrete toepassing ervan een aantal tekortkomingen. Wellicht één van de grootste pijnpunten is de bepaling van de prijs voor de betrokken aandelen, en meer bepaald het weinig voorspelbare karakter van de waarderingsoefeningen die een gerechtsdeskundige – onder de auspiciën van de rechtbank…
Lees meer
Een overnameovereenkomst legt aan de koper van de aandelen vaak de verplichting op om vorderingen ten aanzien van de verkopers wegens inbreuk op de gegeven verklaringen en garanties ter kennis te brengen van de verkopers binnen een bepaalde termijn (bv. 2 maanden) na kennisname van het feit dat leidt tot de inbreuk. Een spoedige kennisgeving maakt het voor de verkopers immers mogelijk om schadebeperkend op te treden. Een andere finaliteit van het opleggen van een termijn is het bekomen van rechtszekerheid tussen partijen. In de praktijk stellen we vast dat termijnen van 30 dagen, 2 maanden, etc. die bij de…
Lees meer
In overnameovereenkomsten wordt de waarde van een vennootschap regelmatig bepaald aan de hand van een multiple van de EBITDA-waarde (Earnings Before Interest, Taxes, Depreciation and Amortization), of eventueel een andere parameter. Indien achteraf blijkt dat de meegedeelde cijfers een te positief beeld van de onderneming geven, zal het schadevergoedingsmechanisme doorgaans voorzien in een compensatie a rato van 1 euro schadevergoeding per euro afwijking ten opzichte van het meegedeelde eigen vermogen (of een andere formule waarbij de prijsaanpassing gelijk is aan de geconstateerde minwaarde). Indien deze correctie evenwel betrekking heeft op een parameter waarop een “multiple” werd toegepast voor de prijsbepaling,…
Lees meer
Een overnamecontract kan voorzien in een vaste prijs of een variabele prijs. Een variabele prijs is geldig op voorwaarde dat hij bepaalbaar is. De parameters op basis waarvan de variabele prijs zal worden vastgesteld, dienen dus objectieve criteria te zijn die geen nieuwe wilsuiting door de partijen vereisen. Een earn-out clausule komt vaak voor in overnamecontracten: (een deel van) de prijs wordt bepaald op basis van de winst die de vennootschap maakt in de jaren na de overname. De earn-out clausule is vooral gebruikelijk wanneer de verkopende partij nog een belangrijke rol speelt in het management van de vennootschap na…
Lees meer
Bij een overdracht van een meerderheidsparticipatie wordt in de overnameovereenkomst meestal bepaald dat de bestuurders ontslag nemen en voor de uitoefening van hun mandaat kwijting krijgen. Door kwijting te verlenen, keurt de vennootschap het beleid van de bestuurders goed en doet zij afstand van haar vordering om de bestuurders aansprakelijk te stellen voor bestuursfouten. Conform de bepalingen van het Wetboek van Vennootschappen beslist de vennootschap in beginsel jaarlijks, bij de goedkeuring van de jaarrekening, of zij haar bestuurders al dan niet kwijting verleent. De kwijting die verleend wordt bij de overname van aandelen gaat meestal niet gepaard met een goedkeuring…
Lees meer
Ondernemingen kunnen worden overgedragen via een asset deal of via een share deal. Een vaak voorkomende bekommernis van de koper bij dergelijke overname is dat hij – minstens gedurende een overgangsperiode – ongestoord de kans wenst te krijgen om het cliënteel aan zich te binden, zonder daarbij gehinderd te worden door een overlater die (onmiddellijk) na de overname zijn overgedragen activiteiten hervat en een concurrerende onderneming uit de grond stampt. De vraag rijst of de koper van een onderneming op basis van het gemeen kooprecht voldoende wordt beschermd tegen dergelijke handelingen dan wel of het inlassen van een conventionele niet-concurrentieregeling…
Lees meer